Tribunalen - En av de absolut största marknaderna för cavan FREIXENET är Sverige, det var också här en av marknadsundersökningarna gjordes under Freixenets 14 år långa kamp för att få registrera flaskornas yta som EU-varumärke.

Två av alla de ansökningar om att få registrera EU-varumärken, eller EG-varumärken som de vid den tiden kallades, som kom in till OHIM och fick startdagen den första april 1996 som ansökningsdatum, kom från spanska Freixenet.

Det var två udda ansökningar, och det går att diskutera vad det är för varumärken som de egentligen vill ha registrerade. Vid OHIM väljer man vilken typ av varumärke det är man söker skydd för och Freixenet hittade inget lämpligt så de valde kategorin ”others” (se alla typerna i slutet av artikeln).

I ansökningarna har de bilder av flaskorna utan etiketter vilka kompletteras av textbeskrivningar som lyder så här.

Den svarta flaskan kallas
”Frosted black matt bottle.”
och Freixenet förtydligar vad som är varumärket eftersom det inte är flaskans form:
”The applicant states that through the mark now being applied for he does not want to obtain restrictive and exclusive protection for the shape of the packaging but for the specific appearance of its surface.”

Bilden i ansökan.

Den ljusa flaskan kallas
”White polished bottle which when filled with sparkling wine takes on a golden matt appearance similar to a frosted bottle.”
och Freixenet förtydligar ytterligare vad som är varumärket eftersom det inte är flaskans form:
”The applicant states that through the mark now being applied for he does not want to obtain restrictive and exclusive protection for the shape of the packaging but for the specific appearance of its surface.”

Bilden i den andra ansökan.

Kristallklart?

Freixenet har emellertid stött på problem under de 14 år i registreringsmyndigheten i Alicante (OHIM) och i Tribunalen i Luxemburg.

De lyckas inte övertyga någon om att flaskorna har särskiljningsförmåga i sig, alltså att de sökta varumärkena verkligen fungerar som varumärken. Flaskorna skiljer sig varken till formen eller ytstrukturen från andra flaskor för mousserande vin. De skilda instanserna har också försökt tolka vad det är som Freixenet vill ha registrerat, tolkningar som Freixenet inte alltid har hållit med om.

Det andra alternativet har förstås varit att visa att flaskornas ytor har förvärvat särskiljningsförmåga genom användning. Men då stötte de på flera problem som man kan ta lärdom av.

Ett problem var att i stort sett all bevisning om marknadsföring och försäljning gällde flaskorna i den form de säljs, d.v.s. med etikett och foliekrage. Tribunalen slog fast att de marknadsförda produkterna ger ett mycket annorlunda helhetsintryck jämfört med de sökta varumärkena. Tribunalen noterade att det var fullt möjligt att flera skilda varumärken för/på en produkt framstår som varumärken i sig själva för kunderna och därmed har hade särskiljningsförmåga. Men då måste det finnas något som tyder på detta, vilket Tribunalen inte ansåg fanns i detta fall.

Freixenet har också fått påpekanden om att det är situationen före ansökningsdatumet som är relevant när det gäller bevisning om förvärvad särskiljningsförmåga.

En annan lärdom från domen är att inte vänta med marknadsundersökningar. Tribunalen var inte nöjd med att den delen av bevisningen som bestod av marknadsundersökningar inte kunde hänföras till tiden för ansökan. De första undersökningarna som åberopades genomfördes först tre år efter det att ansökningarna lämnades in. Undersökningen gällande Frankrike gjordes först tio år efter ansökan!

En hake när det gällde marknadsundersökningarna var att de bara omfattade sex av de då femton EU-länderna, därmed saknades bevisning för nio länder.

Resultatet av undersökningarna varierade dessutom kraftigt, i Portugal var det färre än tio procent svarande som kopplade flaskorna till ett visst ursprung, alltså uppfattade flaskorna som ett varumärke. Huruvida resultaten och var synkroniserade med de mycket speciella preciseringarna av varumärkena som Freixenet gjorde i ansökningarna är oklart. Det enda landet där kännedomen var markant var Spanien. Vilket resultat undersökningen i Sverige gav framgår inte av domen.

Med detta nekades registrering av flaskorna. Undrar om de envisa spanjorerna fortsätter kampen in på det femtonde året?

Målnr: T-109/08 ljusa flaskan, T-110/08 svarta flaskan

Not 1: Enligt Freixenet själva uttalas namnet/varumärket ”Freshnet”.

Not 2: De skilda märkestyperna OHIM arbetar med är:
ord, figur, 3D, färg, ljud, hologram, doft (som är omöjligt att registrera och blott 7 ansökningar har kommit in genom åren) samt ”others”.